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原中印避免雙重征稅協(xié)定部分條款

修訂后的中印避免雙重征稅協(xié)定部分變化條款

標(biāo)題

中華人民共和國(guó)政府和印度共和國(guó)政府關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定

中華人民共和國(guó)政府和印度共和國(guó)政府對(duì)所得消除雙重征稅和防止逃避稅的協(xié)定‛

序言

 中華人民共和國(guó)政府和印度共和國(guó)政府，愿意締結(jié)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定，達(dá)成協(xié)議如下：

“中華人民共和國(guó)政府和印度共和國(guó)政府，為了進(jìn)一步發(fā)展兩國(guó)經(jīng)濟(jì)關(guān)系，加強(qiáng)稅收事務(wù)合作，消除對(duì)所得的雙重征稅，同時(shí)防止逃避稅行為造成的不征稅或少征稅（包括第三國(guó)居民通過(guò)擇協(xié)避稅安排,取得本協(xié)定的稅收優(yōu)惠而間接獲益的情況），達(dá)成協(xié)議如下：”

關(guān)于人的范圍

第一條 人的范圍
本協(xié)定適用于締約國(guó)一方或者同時(shí)為雙方居民的人。

‚第一條 人的范圍
一、本協(xié)定適用于締約國(guó)一方或者同時(shí)為雙方居民的人。
二、在協(xié)定中，在締約國(guó)任何一方成立且按照締約國(guó)任何一方的稅法視為完全透明的實(shí)體或安排，其取得或通過(guò)其取得的所得應(yīng)視為締約國(guó)一方居民取得的所得，但僅以該締約國(guó)一方在稅收上將該所得作為其居民取得的所得處理為限。
三、除第九條第二款、第十八條第二款、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十三條、第二十四條、第二十五條及第二十七條所規(guī)定的待遇外，本協(xié)定不應(yīng)影響締約國(guó)一方對(duì)其居民的征稅。

點(diǎn)評(píng)：《議定書(shū)》的修改實(shí)質(zhì)上明文規(guī)定了“穿透”的概念

關(guān)于適用的稅種

三、本協(xié)定適用的現(xiàn)行稅種是：
（一）在中國(guó)：
1. 個(gè)人所得稅；
2. 外商投資企業(yè)和外國(guó)企業(yè)所得稅；
3. 地方所得稅。
（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“中國(guó)稅收”) 

（一）在中國(guó)：
 1.個(gè)人所得稅；
 2.企業(yè)所得稅；
 （以下簡(jiǎn)稱(chēng)‘中國(guó)稅收’）。‛

關(guān)于居民

三、由于第一款的規(guī)定，除個(gè)人以外，同時(shí)為締約國(guó)雙方居民的人，應(yīng)認(rèn)為是其總機(jī)構(gòu)所在締約國(guó)的居民。

“三、由于第一款的規(guī)定，除個(gè)人以外的人同時(shí)為締約國(guó)雙方居民，締約國(guó)雙方主管當(dāng)局應(yīng)考慮其實(shí)際管理機(jī)構(gòu)所在地、注冊(cè)地或成立地以及任何其他相關(guān)因素，努力通過(guò)相互協(xié)商確定其在適用該協(xié)定時(shí)的居民身份。如未能達(dá)成一致，則該人不得享受本協(xié)定規(guī)定的任何稅收減免優(yōu)惠，但締約國(guó)雙方主管當(dāng)局就其享受協(xié)定待遇的程度和方式達(dá)成一致意見(jiàn)的情況除外。”
點(diǎn)評(píng)：《議定書(shū)》修改了雙重居民實(shí)體的加比規(guī)則，即對(duì)于除個(gè)人以外，同時(shí)構(gòu)成締約國(guó)雙方居民的人，應(yīng)僅將其視為締約國(guó)一方居民適用稅收協(xié)定的規(guī)則。

建筑工程型常設(shè)機(jī)構(gòu)

規(guī)定建筑工地，建筑、安裝或裝配工程，或者與其有關(guān)的監(jiān)督管理活動(dòng)構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)，但以該工地、工程或活動(dòng)(連同其他此類(lèi)工地、工程或活動(dòng))連續(xù)183天以上的為限；

規(guī)定建筑工地，建筑、安裝或裝配工程，或者與其有關(guān)的監(jiān)督管理活動(dòng)構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)，但僅以該工地、工程或活動(dòng)持續(xù)超過(guò) 183天的為限。

僅為確定是否超過(guò)上述規(guī)定提及的 183 天期限的目的，
 1. 如果締約國(guó)一方企業(yè)在一個(gè)或多個(gè)時(shí)間段在締約國(guó)另一方的建筑工地，建筑、安裝或裝配工程場(chǎng)所開(kāi)展活動(dòng)，時(shí)間累計(jì)不超過(guò) 183 天；
 2. 該企業(yè)的一個(gè)或多個(gè)緊密關(guān)聯(lián)企業(yè)在其他時(shí)間段在該締約國(guó)另一方的同一建筑工地，建筑、裝配或安裝工程場(chǎng)所開(kāi)展相關(guān)活動(dòng)，每個(gè)時(shí)間段都超過(guò)了 30 天，

上述其他時(shí)間段均應(yīng)計(jì)入該企業(yè)在該建筑工地，建筑、裝配或安裝工程場(chǎng)所開(kāi)展活動(dòng)的時(shí)間。

點(diǎn)評(píng)：1.《議定書(shū)》刪除了中印協(xié)定中關(guān)于“連同其他此類(lèi)工地、工程或活動(dòng)”的表述，即計(jì)算建筑工程型常設(shè)機(jī)構(gòu)的持續(xù)時(shí)間時(shí)，僅考慮就同一建筑工地，建筑、安裝或裝配工程場(chǎng)所或與其有關(guān)的監(jiān)督管理活動(dòng)所持續(xù)的時(shí)間。

2.《議定書(shū)》增加了關(guān)于防止合同拆分的反濫用條款。如對(duì)于中國(guó)（或者印度）的A企業(yè)到對(duì)方國(guó)家建筑工地M項(xiàng)目上開(kāi)展建筑勞務(wù)，雖然累計(jì)不超過(guò)183天（假設(shè)為150天），但是，同時(shí)，A企業(yè)的關(guān)聯(lián)公司B企業(yè)在對(duì)方國(guó)家的同一建筑工地M項(xiàng)目上也開(kāi)展了另一項(xiàng)安裝勞務(wù)，且達(dá)到40天，那么應(yīng)該將40天計(jì)入A企業(yè)開(kāi)展建筑勞務(wù)的時(shí)間內(nèi)，則A企業(yè)累計(jì)活動(dòng)時(shí)間為190天，超過(guò)183天，仍然在當(dāng)?shù)貥?gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)，應(yīng)在當(dāng)?shù)乩U納所得稅。

勞務(wù)型常設(shè)機(jī)構(gòu)

締約國(guó)一方企業(yè)通過(guò)雇員或者其他人員，在締約國(guó)另一方提供第十二條(特許權(quán)使用費(fèi)和技術(shù)服務(wù)費(fèi))所規(guī)定的技術(shù)服務(wù)以外的勞務(wù)構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)，但僅以該項(xiàng)活動(dòng)在該締約國(guó)另一方連續(xù)或累計(jì)超過(guò)183天的為限。

締約國(guó)一方企業(yè)通過(guò)雇員或者其他人員，在締約國(guó)另一方提供第十二條（特許權(quán)使用費(fèi)和技術(shù)服務(wù)費(fèi)）所規(guī)定的技術(shù)服務(wù)以外的勞務(wù)構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)，但僅以該性質(zhì)的活動(dòng)（為同一項(xiàng)目或相關(guān)聯(lián)的項(xiàng)目）在該締約國(guó)另一方在有關(guān)納稅年度開(kāi)始或結(jié)束的任何 12 個(gè)月內(nèi)連續(xù)或累計(jì)超過(guò) 183 天的為限。
點(diǎn)評(píng)：對(duì)勞務(wù)范圍和時(shí)間門(mén)檻進(jìn)行了規(guī)定。一是對(duì)構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)的勞務(wù)僅需考慮同一項(xiàng)目或者相關(guān)聯(lián)項(xiàng)目進(jìn)行了確定，防止范圍擴(kuò)大，對(duì)于不同項(xiàng)目的勞務(wù)則不必合并考慮；二是規(guī)定時(shí)間門(mén)檻為“在有關(guān)納稅年度開(kāi)始或結(jié)束的任何12個(gè)月內(nèi)連續(xù)或累計(jì)超過(guò)183天”。

營(yíng)業(yè)利潤(rùn)條款

如果締約國(guó)一方企業(yè)通過(guò)設(shè)在締約國(guó)另一方的常設(shè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行營(yíng)業(yè)，則締約國(guó)另一方可對(duì)直接或間接屬于常設(shè)機(jī)構(gòu)的利潤(rùn)征稅，但如果該企業(yè)證明相關(guān)活動(dòng)不是由常設(shè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行的，或者與常設(shè)機(jī)構(gòu)無(wú)關(guān)，則不適用該規(guī)定。

《議定書(shū)》規(guī)定如果締約國(guó)一方企業(yè)通過(guò)設(shè)在締約國(guó)另一方的常設(shè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行營(yíng)業(yè)，則締約國(guó)另一方僅可對(duì)歸屬于該常設(shè)機(jī)構(gòu)的利潤(rùn)征稅。

利息條款

發(fā)生于締約國(guó)一方而為締約國(guó)另一方政府、其行政區(qū)、地方當(dāng)局及其中央銀行或者完全為其政府所有的金融機(jī)構(gòu)取得的利息；或者為該締約國(guó)另一方居民取得的利息，其債權(quán)是由該締約國(guó)另一方政府、其行政區(qū)、地方當(dāng)局及其中央銀行或者完全為其政府所有的金融機(jī)構(gòu)間接提供資金的，應(yīng)在該締約國(guó)一方免稅。

1.發(fā)生于締約國(guó)一方而支付給締約國(guó)另一方政府、其行政區(qū)或地方當(dāng)局，中央銀行或者完全為締約國(guó)另一方政府擁有的金融機(jī)構(gòu)的利息；或者因締約國(guó)另一方政府、其行政區(qū)或地方當(dāng)局，中央銀行或者完全為締約國(guó)另一方政府擁有的金融機(jī)構(gòu)所擔(dān)�；虮ｋU(xiǎn)的貸款而支付的利息，應(yīng)在首先提及的締約國(guó)一方免稅。
2.《議定書(shū)》明確“中央銀行”一語(yǔ)，在中國(guó)是指中國(guó)人民銀行，在印度是指印度儲(chǔ)備銀行，同時(shí)列名了兩國(guó)可享受上述免稅待遇的金融機(jī)構(gòu)。

享受協(xié)定優(yōu)惠的資格判定

（未提及）

增加了“第二十七條（附） 享受協(xié)定優(yōu)惠的資格判定。
 雖有本協(xié)定其他條款的規(guī)定，如果在考慮了所有相關(guān)事實(shí)與情況后，可以合理地認(rèn)定就某項(xiàng)所得獲取本協(xié)定某項(xiàng)優(yōu)惠是直接或間接產(chǎn)生該優(yōu)惠的安排或交易的主要目的之一，則不應(yīng)對(duì)該項(xiàng)所得給予該優(yōu)惠,除非可以確認(rèn)在此種情形下給予該優(yōu)惠符合本協(xié)定相關(guān)規(guī)定的宗旨和目的。”
點(diǎn)評(píng)：此條為新增條款，為防止協(xié)定濫用，《議定書(shū)》納入了“享受協(xié)定優(yōu)惠的資格判定”條款，即“主要目的測(cè)試”，要求如申請(qǐng)協(xié)定優(yōu)惠的人是以獲取協(xié)定優(yōu)惠待遇為其安排或交易的主要目的之一，則不得享受協(xié)定優(yōu)惠待遇。

關(guān)于消除雙重征稅方法

“（一）中國(guó)居民從印度取得的所得，按照本協(xié)定規(guī)定在印度繳納的稅額，可以在對(duì)該居民征收的中國(guó)稅收中抵免。但是，抵免額不應(yīng)超過(guò)對(duì)該項(xiàng)所得按照中國(guó)稅法和規(guī)章計(jì)算的中國(guó)稅收數(shù)額。”
“二、在印度，消除雙重征稅如下：
印度居民取得的所得，按照本協(xié)定的規(guī)定可以在中國(guó)征稅的，印度應(yīng)允許在對(duì)該居民的所得征收的稅收中抵扣，抵扣額等于在中國(guó)直接繳納或扣除的所得稅額。但是，在這種情況下，該抵扣額不應(yīng)超過(guò)抵扣前歸屬于在中國(guó)征稅的所得所計(jì)算的那部分所得稅數(shù)額。”

1.協(xié)定第二十三條（消除雙重征稅方法）第一款第一項(xiàng)應(yīng)替換為：
“（一）中國(guó)居民從印度取得的所得，按照本協(xié)定的規(guī)定在印度繳納的稅額（僅由于該所得也被認(rèn)定為印度居民取得的所得而按照本協(xié)定規(guī)定允許印度征稅的情況除外），可以在對(duì)該居民征收的中國(guó)稅收中抵免。但是，抵免額不應(yīng)超過(guò)對(duì)該項(xiàng)所得按照中國(guó)稅法和規(guī)章計(jì)算的中國(guó)稅收數(shù)額。”
2.協(xié)定第二十三條第二款應(yīng)替換為：
“二、在印度，消除雙重征稅如下： 印度居民取得的所得，按照本協(xié)定的規(guī)定可以在中國(guó)征稅的（僅由于該所得也被認(rèn)定為中國(guó)居民取得的所得而按照本協(xié)定規(guī)定允許中國(guó)征稅的情況除外），印度應(yīng)允許在對(duì)該居民的所得征收的稅收中扣除，扣除額等于在中國(guó)直接繳納或扣除的所得稅額。但是，在這種情況下，該扣除額不應(yīng)超過(guò)在計(jì)算扣除前歸屬于可在中國(guó)征稅的所得的應(yīng)納所得稅數(shù)額。”

生效時(shí)間

《議定書(shū)》于2019年6月5日生效，在中國(guó)適用于2020年1月1日或以后開(kāi)始的納稅年度中取得的所得，在印度適用于2020年4月1日或以后開(kāi)始的財(cái)政年度中取得的所得。